高盛和解案 樹立「快速處理 有效嚇止」原則

中國時報 　2010.07.23
高盛和解案 樹立「快速處理 有效嚇止」原則

林建中


　上周四美國證管會（Securities and Exchange Commisson）公布了與高盛證券和解，天價的和解金額與相關法律的運作模式，相當程度反應了現代經濟犯罪處理上的最新模型，值得進一步討論。

　此次高盛被控詐欺案件，主要係涉及高盛於二○○七年間設計的金融商品Abacus 2007-AC1。此一商品，性質上屬於credit default swaps（中文通常翻譯成「信用違約交換」，簡稱ＣＤＳ）的一種。目的在於提供房市貸款違約的擔保：亦即，原本買入次貸證券（subprime mortgage security）者，可以透過加買此種ＣＤＳ，以控制或甚而完全規避該證券價格下跌的風險，而將該風險完全轉嫁給ＣＤＳ的賣方──本案中即Abacus 2007-AC1的投資人。

　本件交易比較特殊的，在於買賣雙方的身分與高盛在中間的角色。根據ＳＥＣ的起訴文件，本件交易的起源來自避險基金Paulson Hedge Fund於○七年初，因看空次貸證券，並鎖定特定幾筆被高度看空的次貸證券，希望藉由高盛的協助，尋找到能夠承做信用違約交換的賣方；而高盛在Paulson Hedge Fund的授意下，開始著手設計包裝此一商品，並尋求投資人與Paulson Hedge Fund對作，以期能從中賺取手續費與管理費。

　高盛證券在設計此一商品時，名義上雖然有使用顧問公司ACA Management來協助決定此一ＣＤＳ所鎖定的證券，但實際上，最後決定出來的組合內容，完全是為了搭配Paulson Hedge Fund對特定房貸證券看空的需要而決定的。同時，高盛並未向ACA Management及Abacus 2007-AC1的投資人告知此一商品主要會由Paulson Hedge Fund所購買，因此，ＳＥＣ認為高盛在此一交易中涉嫌隱瞞行為，而於今年四月提起對高盛詐欺的民事訴訟。

　ＳＥＣ此一動作，在華爾街猶如原子彈般的震撼，在於此次是美國證管會在金融風暴後，第一次出手的訴訟。同時，本案所涉及的對象，是二十年來稱霸美國政經兩界、同時屹立於金融風暴的模範生高盛集團，此外，由於類似的交易其實並不僅止於高盛的Abacus 2007-AC1，其連鎖效應的影響，也引發包括不同的揣測與爭辯。

　然而上周四，ＳＥＣ突然宣布與高盛證券以五億五千萬美金的金額達成本件詐欺訴訟的和解。和解的內容，首先，高盛明確承認系爭交易確實有隱含的利益衝突、與未充分告知等涉嫌詐欺的問題，這等於間接承認了ＳＥＣ指控的正確性。同時，除了改進相關類似行為的承諾外，高盛所提出的和解金額，包括了給Abacus 2007-AC1投資人IKB Deutsche Industriebank 的一億五千萬美金與Royal Bank of Scotland Group的一億美金，剩下的三億美金則為繳交給美國國庫的罰款。這筆高額的和解金，不僅在數額上令人咋舌，亦凸顯此一和解對高盛的懲罰性質。但高盛也成功的擺脫了可能的長期訴訟對於業務經營與財務上的不確定性，得以在維繫市場信心的情況下繼續其業務。

　可以想見的，此一和解案對於ＳＥＣ與主張打擊金融不法的陣營而言，不啻為一劑強心針；同時也一定程度上建立起一定的參考標準。

　值得注意的是，ＳＥＣ所秉持的態度並不特別強調刑事偵查的先行或是對審判程序的偏好，而僅以「快速處理，有效嚇止」為最高指導原則，以期對國家資源能有更有效率且更經濟的運用，並減少對產業的不確定性。此一思維或許與我國以傳統大陸法系為基礎的思維模式有出入，但台灣近年相關企業不法或經濟犯罪層出不窮，確實有重要的借鏡作用。

　（作者為交通大學科技法律研究所助理教授）